离岸信托能否继续“保密”？| CRS应对③

编者按：随着经济全球化、资本全球化的步伐不断加快，个人资产配置的全球化开始流行，其中离岸信托受到越来越多富人的青睐。利用跨境架构，通过低税地的离岸信托等税收不透明实体来避税是一种真实存在的税务实践，这对全球众多国家的征税权造成了重大损害。基于此，OECD组织主导构建了国家间的税务信息自动交换体系，其中的“金融账户信息统一申报标准”即称为CRS。在当前CRS稳步推进的背景下，离岸信托能够有效规避CRS么？实施离岸信托存在哪些法律风险？本期华税律师为您解读。

一、离岸信托的优势

（一）高度的保密性。离岸信托最为重要的功能无疑于“保密”和“税务筹划”。这可以从多个方面进行诠释，例如将信托的受益人分为不同的组别，使他们彼此对对方的分配情况不知情；例如利用某国法律给予特定信托相对于其他法律主体的税收优惠进行投资。但是，对某些人而言，离岸信托最具诱惑力之处在于它是位于低税地的一个不透明的税收实体。由于受益人所在国的税务机关无法知悉离岸信托取得收入并进行分配的行为，因此也无法向受益人征税。

（二）资产分割和保全。离岸信托往往设立在一些政治稳定、税收优惠的避税地，例如，开曼群岛、泽西岛和百慕大群岛等。信托一旦设立，从法律意义上来讲，信托财产的所有权即被转移给受托人，实现了资产的分割和保全。此外，即便委托人所在国发生了政治动荡，或者遭遇严重的经济危机货币贬值，其在海外的信托资产也不会受到影响。

（三）财富传承与分配。财富传承也是设立离岸信托的考量因素之一。通过信托这种专业化的财富管理模式实现家族财富传承，在英美等国家十分普遍。

二、离岸信托与全球税务透明化的冲突

由于离岸信托具备信息高度保密、税务合规优化、资产分隔和保全、财富传承与分配等优点，长期以来成为富人进行财富配置安排的重要途径。然而，愈演愈烈的全球税务透明化，使得越来越多的国家开始对本国居民设立的离岸信托主张税收管辖权，并通过FATCA法案以及AEOI标准的实施，掌握本国居民的金融账户税务信息，为开展税收征管提供基础。在这个过程中，离岸信托的信息保密功能以及相关国家的金融保密制度与税务信息交换中金融机构的尽职调查义务产生了巨大冲突。

（一）保密制度与税务信息交换的冲突

2013年，因协助美国客户逃税，瑞士历史最为悠久、成立270多年的Wegelin& Co.私人银行在遭遇美国巨额罚金后黯然倒闭，令整个瑞士银行业震惊。

2014年初，迫于海外监管机构施加的压力，又有两家老牌私人银行放弃了长达几世纪之久的“保密协议”，首度公开发布财报。

2014年7月1日，《美国海外账户税收合规法案》（FATCA法案）大部分条款开始生效，更为严苛的财产申报制度令曾经的“避税天堂”——瑞士银行业显得有些被动，作为管理着巨额美元离岸资产、且客户多以“隐秘账户”存在的瑞士银行业，在美国声势浩大的打击海外逃税行动中受到巨大影响。

上述事实反应出一个问题：一方面，银行等金融机构急于解决未经申报的美国账户的相关问题；另一方面，瑞士的银行保密法要求他们不能轻易向美国政府公开相关档案，结果造成了很多瑞士的银行不得不背负起大量客户不愿申报的秘密账户。而由于FATCA法案的实施推进，他们必须向美国税务局公布相关金融账户信息。

（二）“穿透”原则对离岸信托的冲击

为了应对利用离岸信托逃避税的行为，保障CRS的有效实施，CRS标准中规定，大多数离岸信托作为消极金融机构（Passive NFE），其账户所在的银行需要向税务机关申报如下信息：委托人、受托人、受益人（包括取得收益的自由裁量受益人）、保护人的身份信息，账户余额和账户金额变动信息。例如，A国税收居民T通过离岸信托向B国投资，并通过离岸信托取得了向B投资的收益，只要A国、B国为CRS参与国，那么该离岸信托的开户行会自动将信托利益相关人的身份信息、信托账户的余额和金额变动情况向该国税务机关申报，并传送给A国的税务机关，成为A国税务机关向居民T征税的依据。

三、“合规”成为离岸信托发展的必然趋势

一直以来，作为一种特殊的财产管理制度和法律行为，由于特定的属地对信托的定义或法条有相对宽松或特别的政策，信托受益人的利益能够得到更多的保护。然而，在CRS标准建立之后，中国以及绝大多数的离岸地、低税地都参与了税务信息自动交换体系。通过税务信息自动交换，在对各国税务居民的海外资产和资产持有结构有进一步了解后，各国将开始制定真正具有针对性的税务规范并采取相应的税收征收手段。在这个大背景之下，任何妄图钻漏洞规避税务信息申报的措施都需要格外的谨慎。

由于开曼群岛、BVI等离岸金融中心正面临日益严格的税收与离岸基金信息透明度审查，若某个离岸金融中心的离岸信托被发现存在法律问题而声誉受损，对在此设立离岸信托的所有投资者声誉都会产生一定影响，比如相关监管部门会从严调查所有投资者的离岸信托架构是否合规、资金来源是否合法、是否存在漏税行为等。因此，对于打算通过离岸信托规划财产的投资者而言，需要采取相应的措施隔离风险：寻求专业的税务、法律机构的支持，妥善处理国内资产与海外资产的税务问题；同时，提供国内与离岸信托所在地的相关法律建议，更好的处理离岸信托设立时所遇到的法律问题。

在CRS实施之后，离岸信托规避纳税的功能将逐渐弱化，这取决于CRS参与国开展税务信息交换的程度以及与保密制度的调整和衔接。但是，离岸信托的保护隔离功能、灵活的权益结构安排、健全的保护与救济措施以及合法的低税率等优势仍然是财富配置的重要参考标准。因此，设立离岸信托需要全方位的考虑问题，了解法律、税务等方面的相关知识，同时，还要关注税收政策的走向。通过法律、税务等专业机构的协助，为财富传承搭建合规有效的最优架构。为了应对新的税收征管形势，一个行之有效的离岸信托架构，不仅要能实现财富保全和传承，更要满足税务方面的合规和优化。

（作者：刘天永，北京华税律师事务所主任，全国律协财税法专业委员会副主任兼秘书长，法学博士，经济学博士后，税务律师，注册会计师，注册税务师；QQ和个人微信号均为：977962，添加可互动交流。）