并购重组合同涉税条款制定和审阅 第二日|暑期快讯

编者按：由华税律师事务所、华税税务师事务所承办，全国律协、中国注册税务师学会主办的“第三届税务律师、注册税务师和税法研究生暑期学院”进入第二天。并购重组过程中，税收是不可忽视的一个重要因素，律师在协助并购重组交易方订立合同时，相关涉税条款起草时应注意哪些问题？本期分享19日下午海问律师事务所税务合伙人郭永茂律师的主题讲解——重大资产交易合同税务条款的制备和审阅，共同与读者分享其中的精彩内容。

一、企业并购重组过程中的税务因素概述

企业并购通常是指兼并和收购，企业重组是指针对企业产权关系和其他债务、资产、管理结构等所展开的企业的改组、整顿、整合的过程，主要包括：合并、兼并 、收购 、接管、分立、破产等。根据中国目前的税务规定，企业重组包括如下种类：企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等。中国税收法律法规对于企业清算业务（包括：破产清算、股东自行解散导致的清算、因重组导致的清算）也单独做了相应规定。

企业在并购重组过程中，在订立合同签应通过实施税务尽职调查，有助于了解是否存在阻止交易的税务问题，确定是采用股权交易还是资产交易作为交易方式，并在考量目标公司或有税务负债、税收优惠等因素的基础上合理确定交易价格，最后在此基础上确定交易合同采用何种税务条款。

其中，确定并购重组交易价格时采用的估值模型，税收的因素也是影响交易价格的一个重要因素。估值的基本方法包括：1.市场法：通过分析市场上实际交易案例的买卖价格来估算价值；2.收益法（现金流折现法）：假设企业的价值可以通过衡量其未来经营年限内产生的经济收益的现值得到，收益法是基于影响企业经营的所有税种都会对收益法模型下的企业估值产生影响这一假设；3.成本法：假设企业的价值为企业各个单项资产要素在现时的价格的总和，即，实体资产的购建成本，成本法下主要考虑取得/确认成本时的税务影响。

二、交易合同中的涉税条款

在交易合同中应设定赔偿条款对买方提供总体性的保护，具体事件层面应约定陈述/保证与契约/承诺条款。赔偿条款是指为合同一方产生涉税损失后可从另一方获得补偿/赔偿的条款。陈述/保证条款是陈述事实，通常表现为对某项事件的保证，该保证可能会因某些潜在问题被披露而失去效力，如“该公司应付的税款已按时支付”；契约/承诺条款是承诺将来的作为（肯定式承诺）或不作为（否定式承诺）的条款，如“交割前，卖方应敦促目标公司继续遵从税法，而目标公司应继续履行税法规定的申报纳税义务”。在设定陈述/保证与契约/承诺条款时应特别注意，税务陈述/保证与契约/承诺条款及赔偿条款需要尽量充分；避免模棱两可的条款；设计陈述/保证条款、契约/承诺条款和赔偿条款时，应重视参考尽职调查报告的结果；税务陈述/保证与契约/承诺条款及赔偿条款的时效性。

就实践效果而言，保证和赔偿条款可能无法有效保护买方的利益，因而，如能在并购交易交割时由卖方向买方直接支付相关涉税风险金额或直接降低交易价格，可能更简便易行，但这取决于双方的谈判地位等因素才能决定是否可以如此安排。

除此之外，交易双方还可以设立将税款自交易总价中减去、税务负债由买方继承、设立托管账户、有条件付款等保护性手段。

除了保护性条款，交易双方还应对合同当事人、“税”的定义，是否已包括所有适用的税种，是否包含了利息、滞纳金、罚款、合同税务责任等，交易先决条件，交易税负，交易架构和有关税务影响等条款予以关注。

（注：因第三届税务律师、注册税务师和税法研究生暑期学院完成后，我们将集结发布会议综述，一一呈现所有嘉宾、专家发言内容。华税将全面跟进本次暑期学院的课程，敬请期待我们的会议综述！）